Centro de Información Jurídica en Línea

Para ver aviso legal haga clic en el siguiente Hipervínculo
(NECESITA CONEXIÓN A INTERNET)
http://cijulenlineaa.ucr.ac.cr/condiciones.htm


RESUMEN
El presente informe contiene un estudio normativo y doctrinario de
la figura del secreto profesional en los abogados
Se parte de lo que señala el código de deberes jurídicos, morales
y éticos del profesional en derecho, para luego indicar que es el
secreto profesional, cual es su fundamento, su naturaleza jurídica
y su doble faceta como deber y como derecho


SUMARIO


Dirección Web http://cijulenlineaa.ucr.ac.cr/ Teléfono 207-56-98
E-mail: cijulenlineaa@abogados.or.cr
 Centro de Información Jurídica en Línea


DESARROLLO

NORMATIVA

PROFESIONAL EN DERECHO1

Artículo 41

Constituyen secreto profesional las confidencias que se hagan al
abogado o abogada con ocasión de su ejercicio profesional por parte
del cliente, del adversario, de los colegas, las que resulten de
entrevistas para conciliar o transar y las de terceras personas
Asimismo, estarán bajo secreto profesional el conocimiento obtenido
con ocasión del ejercicio profesional de los documentos privados,
los documentos que reciba y su contenido. Es prohibido revelar la
información obtenida bajo secreto profesional con las excepciones
establecidas en el artículo siguiente

La obligación de guardar secreto profesional perdura aún después de
cesada la relación profesional

Si un abogado o abogada se entera de un asunto en razón de una
consulta realizada por un colega, deberá guardar secreto
profesional respecto a esa información

Los abogados y las abogadas deberán advertir a su personal de apoyo
de la confidencialidad de los asuntos que conoce con ocasión de su
ejercicio profesional, y del consecuente deber de reserva que los
cobija

Si se llama a un abogado o abogada a declarar como testigo, deberá
concurrir y oponer su derecho de no contestar aquellas preguntas
cuyas respuestas sean susceptibles de violar el secreto
profesional


Artículo 42

La obligación del secreto profesional cede a las necesidades de la
defensa del abogado y la abogada cuando es acusado (a), en cuyo
caso revelarán lo indispensable. También podrán revelar la
información necesaria a efecto de medir la complejidad del asunto
para el ejercicio del derecho de cobro de sus honorarios

Excepcionalmente, el abogado y la abogada podrán revelar el secreto


Dirección Web http://cijulenlineaa.ucr.ac.cr/ Teléfono 207-56-98
E-mail: cijulenlineaa@abogados.or.cr
 Centro de Información Jurídica en Línea

profesional para evitar la eventual condena de un inocente


Artículo 43

Si un cliente comunica a su abogado o abogada la intención de
cometer un ilícito, esta confidencia no es materia de secreto
profesional, por lo cual, agotados los medios de disuasión, deberán
hacer las revelaciones necesarias para prevenirlo


DOCTRINA

1. El Secreto profesional2


Aparejado a este deber, la lealtad, de carácter general, fundado en el
principio supremo del Derecho, de no hacer daño a otro, existe el más
específico que imponen determinadas funciones de confianza. Este deber que se
confía a otra persona por razón de la misión o profesión que se le encomienda
o ejerce, es el secreto profesional y constituye una variedad del secreto
"commiso"

Los administradores, criados, dependientes, empleados y obreros están
obligados en el cumplimiento de sus respectivas funciones, a guardar secreto
sobre aquello que lleguen a saber por razón de su especial cometido y que
pudiera causar daño a quien le confió el servicio. Los funcionarios públicos
están en la misma forma obligados al secreto por lo que con tal carácter
supieran a causa o motivo del ejercicio de su cargo

Las leyes penales contienen sanciones para unos y otros, cuando con olvido de
las obligaciones que les han sido encomendadas, violen los secretos que les
fueron confiados. (Artículos 253 a 256 del Código Penal de Costa Rica)

En lo que respecta a las profesiones liberales, el deber de guardar el secreto
es inherente a la naturaleza de los servicios de confianza que prestan, y, por
ello tradicionalmente, viene manteniéndose entre sus miembros este sagrado
deber

En cuanto al secreto profesional de los abogados, tiene una larga tradición y
a él se refiere el presente estudio


2. Fundamento del secreto profesional del abogado.3


Dirección Web http://cijulenlineaa.ucr.ac.cr/ Teléfono 207-56-98
E-mail: cijulenlineaa@abogados.or.cr
 Centro de Información Jurídica en Línea


Se refiere al ineludible deber que tiene el abogado de guardar el secreto de
las confidencias que reciba de sus clientes por razón de su oficio, basado en
la confianza que les inspira y a fin de poder aconsejarlos y defenderlos
mejor. El secreto profesional obliga al abogado sin necesidad de previo
acuerdo o declaración con el cliente. "Existe un pacto tácito entre abogado y
cliente, por haberle fiado los fundamentos de su justicia y participándole sus
papeles" (Molina: Trat. de Just et Jure)

Para que haya posibilidad de una defensa eficiente, es menester la confidencia
amplia y sin reservas del cliente al abogado y la confidencia para que se
produzca ha de estar amparada y garantizada por la inviolabilidad del secreto
profesional. Sólo así el cliente no tendrá temor alguno de dirigirse al
abogado. Por lo consiguiente el deber del secreto profesional y su
inviolabilidad es esencial al derecho de defensa y una consecuencia del mismo

Dice el ilustre abogado español don Antonio Fernández Serrano lo siguiente

"El abogado es hombre de confidencias. Amparados no sólo en su ciencia, sino
también en su probidad y en "su secreto", acuden a el, confiadamente, los que
necesitan de su consejo y de su patrocinio; a él le abrirán sus clientes las
puertas de sus almas, seguras de que nada, ni nadie, le hará revelar los
secretos que se le confíen, así podrá penetrar en lo más íntimo de las
conciencias de aquéllos para aconsejarles, según los dictados de la recta
razón y de la justicia. Los secretos del honor, de los que depende a veces la
tranquilidad de las familias, les serán revelados sin temor, aquellas
confidencias en las que juegan, no sólo los intereses, sino la honra y la
libertad e incluso la vida, le serán hechas sin reservas. Conocerá así, el
abogado, los errores —y a veces los horrores— de los hombres, sus pasiones
íntimas, los motivos tentadores, las flaquezas del alma, ios egoísmos, las
concupiscencias, la codicia humana; y también los callados sacrificios
heroicos, los dolores que atenazan el alma, los afectos sinceros y, en fin,
cuanto hay de abyecto y de sublime en el alma de sus confidentes, al volcar en
la de él sus amarguras y pesares, sus zozobras y sus temores, seguros de
discreción absoluta, en demanda de consejo, orientación y defensa. El abogado
salvando las diferencias teleológicas, es como el confesor: si éste es con-
fidente e intermediario ante el tribunal de la justicia divina, aquél lo es
ante el de la justicia de los hombres, que aspira, en sus ansias de
perfección, a inspirarse en aquella"

Por eso tradicionalmente, en todos los pueblos y en todas las épocas, desde
que fue reconocido el derecho de defensa, que arranca del Derecho natural, el
secreto profesional del abogado le fue impuesto, como uno de sus más sagrados
deberes, y se respeta siempre en la ley considerándolo como inviolable. Es de
tal importancia dice el Dr. Cisneros, decano del Colegio de Abogados de Lima,
Perú, en su memoria del año 1950, — "que si desapareciera, la profesión
estaría destinada a perecer"


Dirección Web http://cijulenlineaa.ucr.ac.cr/ Teléfono 207-56-98
E-mail: cijulenlineaa@abogados.or.cr
 Centro de Información Jurídica en Línea


3. Naturaleza jurídica.4


En cuanto a la naturaleza jurídica del secreto profesional, que puede
servirnos de pauta para su mejor interpretación, ha sido objeto de arduas
discusiones. La materia del secreto profesional del abogado ¿pertenece al
Derecho público o al privado? ¿Se trata de un contrato o su regulación está
por encima de la voluntad pactada? Aún cuando el estudio de los tratadistas,
en este particular, se presenta en forma confusa y, por tanto, se manifiesta
en conclusiones diversas. De las soluciones que se adopten al dar respuesta a
aquellas preguntas depende la calificación que ha de merecer la naturaleza
jurídica del secreto profesional. Dos teorías existen al respecto: la que
sostiene que en el secreto profesional juegan principalmente los intereses
privados del confidente y la del interés social, en la que, si bien se
reconoce la existencia de aquellos, se hace jugar el carácter público de modo
preferencial. Los que sostienen la primera, teoría califican el secreto
profesional como un contrato. Así algunos intentan resolver el problema
aplicando la doctrina del depósito, otros considerándolo como un arrendamiento
de servicios; y, para otros, en fin se trata de un contrato innominado. Los
que así piensan confuden el deber del secreto profesional con la relación
jurídica privada entre el abogado y el cliente en la cual puede tener origen,
sin tener en cuenta que es cosa distinta de aquella relación jurídica y las
obligaciones que, a consecuencia de ella puedan nacer
Si aceptáramos que la materia del secreto profesional no tuviera otro
fundamento o razón de ser que la simple voluntad contractual y el interés
privado de los contratantes seguiría las mismas vicisitudes que las de los
contratos en donde pudo nacer; cesarían sus efectos en caso de resolución
podría ser objeto de novación y de transacción; sería susceptible de rescisión
y de anulación y, en todo caso, quedaría supeditada al interés público ante el
cual cedería siempre

Los que sostienen que en el secreto profesional juegan factores de interés
social, sin olvidar a los de carácter privado del confidente, atribuyéndole
una doble naturaleza jurídica, titubean en sus conclusiones. Así Florian dice
"que si se tratase de una materia perteneciente al Derecho Público, no le
sería permitido al confidente relevar al abogado de la obligación del secreto,
lo que parece excesivo; los que como Savatier y Bielsa, tratan de armonizar
ambos factores, concluyen diciendo que el secreto profesional es relativo y
debe ceder ante el interés social". Appleton, apoyándose en la Jurisprudencia
y en las prácticas del Foro Francés, afirma que el Secreto Profesional sirve
los intereses privados del cliente y aún los de terceros; pero por ser materia
perteneciente al orden público mantiene el principio de la inviolabilidad,
inspirada en la doctrina tradicional que se remonta a los antiguos
criminalistas de Francia


Dirección Web http://cijulenlineaa.ucr.ac.cr/ Teléfono 207-56-98
E-mail: cijulenlineaa@abogados.or.cr
 Centro de Información Jurídica en Línea

Don Eugenio Cuello y Calón expone: "que la razón del castigo de la violación
del secreto profesional del abogado, es la necesidad en que se encuentra el
hombre de acudir al consejo o a la obra de otros. El mantenimiento de este
secreto, añade, tiene por base el interés social. Su violación causa también
perjuicio a los particulares, pero este perjuicio no es bastante para
justificar la intervención de 1a, Ley, pues esta pena solamente lo que el
interés general exige"

Actualmente se acepta en contra, de la opinión contractualista, la teoría que
funda el secreto profesional en un interés de orden público, por cuanto se
entiende que el profesional, confidente necesario de un hecho, está obligado a
la reserva del mismo porque la sociedad exige la discreción por parte de
aquellas personas cuyos servicios son necesitados por todos. Los
profesionales, dice el eminente tratadista argentino, don Eusebio Gómez
"tienen la obligación moral del secreto; la ley recoge esa norma ética y, de
tal modo, impone su obligatoriedad y estatuye, naturalmente, la sanción
respectiva, para que se mantenga la confianza en los profesionales, ya que,
desaparecida esta, a todos asaltaría el temor de requerir a los únicos que la
pueden dispensar, la asistencia de sus intereses morales y materiales". A esta
teoría que hace descansar el fundamento del secreto en razones sociales dignas
de la mayor consideración, se adhiere don Juan Baldana, en su tratado de
Derecho Notarial, al afirmar que "la obligación de guardar un secreto es
consecuencia del correcto cumplimiento de la función o empleo que se ejerce"
Se ve en estas palabras la necesidad de implantar y respetar el secreto en
defensa y prestigio de las propias profesiones, que, entendemos, es la base de
la institución


4. La doble faceta del secreto del abogado

a. El secreto como deber del abogado.5

a) Es fundamental a la defensa. La reserva del secreto es uno de los más
sagrados deberes del abogado, quien viene obligado a cumplirlo, no sólo por
mandato de la ley, sino por mandatos ineludibles de la conciencia, según lo
exige la naturaleza de su delicada misión, y conforme prometiera al iniciar el
ejercicio de su profesión. El mantenimiento del secreto por el abogado es,
pues, un imperativo superior a su voluntad, y por nada, ni por nadie, estará
obligado a quebrantarlo en todo lo que pueda atentar al derecho de defensa

b) Área del secreto profesional. Según se ha dicho, al abogado se le impone,
por razón del ministerio de la defensa, el secreto de la confidencia, que debe
ser guardado celosamente por él, y, su inviolabilidad, ser amparada, por ley,
dentro de los límites que la defensa exija. El área del secreto profesional
queda delimitada en todo cuanto sirva a la defensa. Sin embargo el secreto
profesional no comprende solamente la confidencia estricta del cliente, sino
que debe extenderse a todo cuanto el abogado conozca por razón de su


Dirección Web http://cijulenlineaa.ucr.ac.cr/ Teléfono 207-56-98
E-mail: cijulenlineaa@abogados.or.cr
 Centro de Información Jurídica en Línea

ministerio de defensa y en cuanto pueda perjudicar a ésta,. Tomo de la
"Casuística de Salsmans" lo siguiente: "Abarca, para los hombres de leyes,
absolutamente todo lo que por razón de su cargo o profesión han sabido de sus
clientes, bajo condición de no revelarlo y de no hacer uso de ello, contra la
voluntad razonable de los mismos"

El Código de Ética profesional de los abogados de Lima, Perú, dice en su
artículo 15, lo siguiente: "La obligación de guardar el secreto profesional se
extiende a las confidencias hechas por terceros al abogado, en razón de su
ministerio y a las derivadas de pláticas para realizar una transacción que
fracasó. El secreto debe también comprender las confidencias de los colegas"

c) Limitaciones del deber del secreto. Nos preguntamos: ¿el deber de guardar
el secreto profesional es tan absoluto que ni por nada ni por nadie podrá
quebrantarse?
Hay que tener presente para contestar esa pregunta que el mantenimiento del
secreto no es sólo en razón a los intereses privados del cliente, sino en
consideración al derecho de defensa, que es de interés público también

Y, siendo esto así, sin violar el principio establecido, no habrá otro modo de
resolver el problema que acudiendo a las soluciones que la ley natural
establece, según lo dictados de la recta razón; cuando surge un conflicto
entre normas de igual rango se impondrá siempre la que ampara un derecho más
noble, la que protege valores más esenciales de la comunidad, cuyo bienestar
es el fin supremo de la ley

"El derecho de defensa es una institución noble, excelsa y esencial, en orden
a la colectividad; pero lo son más el derecho a la vida,, el del honor y los
que afectan a la defensa de la Patria en aras de la cual se inmola la vida
misma" (Antonio Fernández Serrano)

En consecuencia: "si por revelar un secreto profesional alguien puede perecer
si por mantener su inviolabilidad, puede mancillarse el honor de alguien; si
por callar una confidencia corre peligro la Patria, deberes más fuertes y
elevados imponen quebrantar el sigilo, y faltaría gravemente a la ley y a la
moral quien, ante tales conflictos permaneciese en silencio y no actuase
conforme a los dictados de una conciencia honrada. Pero adviértase que aquí la
ley y la moral se identifican; que no hay, que no puede haber precepto alguno
escrito que regule la materia y la exigibilidad solo pertenece al fuero
interno, sin posibilidad de coacción externa y, por tanto sin mengua del
principio de inviolabilidad" (del mismo autor)

d) La doctrina de los moralistas. En la resolución de tan delicados problemas
el abogado no puede tener otro arbitro que su conciencia de hombre honrado,
pero en muchas oportunidades será conveniente y necesario acudir al estudio de
la Deontología o ciencia del deber, y aún buscar en la Casuística, para, que,
guiado por la autoridad de los moralistas, las decisiones que adopte en los


Dirección Web http://cijulenlineaa.ucr.ac.cr/ Teléfono 207-56-98
E-mail: cijulenlineaa@abogados.or.cr
 Centro de Información Jurídica en Línea

delicados problemas que se le presenten, tengan las mayores garantías de
acierto

b. El secreto como derecho del abogado6

Ante la doble faceta del secreto de los abogados, considerado como deber y
como derecho, según se ha indicado, corresponde ahora, analizar este segundo
Si el abogado tiene el imperioso deber de guardar su secreto, le corresponde
también el indiscutible derecho de mantenerlo

a) Inviolabilidad del secreto. Ya se dijo anteriormente que el secreto
profesional del abogado es inviolable. Con ello se quiere decir que ni el
Juez, ni ninguna otra autoridad tiene facultad para exigir del abogado la
revelación de su secreto profesional
Porque como también se ha dicho, este secreto no se ha instituido en interés
particular del cliente, sino en interés general, para servir al derecho de
defensa, que es de Derecho natural y de carácter público. Por eso la violación
del secreto no sólo heriría al cliente, sino a la sociedad entera; no sólo
porque quitaría a los profesionales la confianza, que es esencial en su
Ministerio, sino porque aniquilaría el derecho de defensa, del cual el secreto
es la piedra angular

Tampoco se trata de defender un atributo excepcional del abogado, en su
carácter personal, sino de mantener un principio esencial de interés público,
en consideración a una, función de ese tipo

b) Extensión de la inviolabilidad del secreto. Admitido el principio de la
inviolabilidad del secreto del abogado, hay que admitir que dicha garantía no
puede quedar reducida a la simple confidencia o manifestación verbal, sino
también a los escritos: documentos, cartas, notas confidenciales, elementos de
prueba, etc., que el abogado hubiera recibido de su cliente, o que el mismo se
ha visto obligado a recoger y transcribir

Y si son inviolables la correspondencia y los documentos profesionales de los
que el abogado es depositario, en cierto modo lo es también su despacho o
bufete, que, en este aspecto, debe ser respetado

Sostiene la Escuela Francesa en cuanto al bufete del abogado que no deben
hacerse registros para buscar e incautarse de las pruebas de un crimen o
delito, a no ser que el abogado fuera acusado como autor principal o como
cómplice. Agrega Molot, que si el abogado es acusado la regla no se viola
puesto que estaría obligado, como todo ciudadano, a someterse en este caso a
los derechos de investigación de la Justicia. A fin de evitar excesos en tales
investigaciones el derecho francés hace intervenir al Colegio de Abogados de
modo que las diligencias de investigación se lleven a efecto con las garantías
que deben adoptarse para que los secretos de que el abogado es depositario


Dirección Web http://cijulenlineaa.ucr.ac.cr/ Teléfono 207-56-98
E-mail: cijulenlineaa@abogados.or.cr
 Centro de Información Jurídica en Línea

sean respetados y que el registro sea practicado en presencia del propio Juez
de instrucción, y no por el delegado de éste

De todos modos dice don Antonio Fernández Serrano: "cuando las necesidades de
la Justicia impongan la práctica de determinadas diligencias en el estudio de
un abogado, por dirigir un procedimiento criminal contra éste, deberán ser
acordadas con motivación suficiente limitándolas estrictamente a lo que afecte
a la supuesta culpabilidad del abogado, y adoptando las necesarias garantías
para salvar el secreto profesional, en cuyo mantenimiento debe tener especial
interés la Administración de Justicia"


5. Deber de secreto profesional en el notario

“Cuando se abraza una profesión, se hace público que se tiene la
aptitud y disposición para realizar los servicios que ella implica,
tales servicios son puestos a disposición de la sociedad

Lo que caracteriza al secreto profesional es la jerarquía de su
depositario, su actuación y el respeto que su investidura
representa. Ello mueve al particular que requiere de los servicios
profesionales, a confiarle sus más íntimos secretos, sin cohibirse
con el temor de que pudieran ser propalados de alguna forma”7

“De esta noción se desprenden 4 grupos de clasificación del
secreto: 1.—el secreto particular, cuando la revelación obedece a
un vinculo personal o afectivo preexistente o existente si momento
de ser confiada, 2.-el secreto religioso, cuando el depositario del
secreto es un representante de la divinidad y en ese carácter
recibe la confidencia, 3.-el secreto profesional, resulta de la
confidencia originada en la jerarquía profesional del depositario,
esta revelación es generalmente eventual ya que quien lo confía
espera del profesional un diagnóstico o dictamen, 4.-secreto de
Estado, se da cuando el depositario ha entrado en conocimiento de
la confidencia en virtud de una relación permanente o accidental
con un Estado. La violación de la reserva puede 1 legar a
comprometer la seguridad de un país”8


Dirección Web http://cijulenlineaa.ucr.ac.cr/ Teléfono 207-56-98
E-mail: cijulenlineaa@abogados.or.cr
 Centro de Información Jurídica en Línea

FUENTES UTILIZADAS


DERECHO. Reglamento Nº 50 del 25 de noviembre del 2004. Publicado en
la Gaceta Nº 242 del 10 de diciembre del 2004
GOMEZ CALVO, Mario. El secreto profesional en la abogacía. Revista de
Ciencia Jurídicas Nº 11. 1968 p228
GOMEZ CALVO, Mario. El secreto profesional en la abogacía. Revista de
Ciencia Jurídicas Nº 11. 1968 p228
GOMEZ CALVO, Mario. El secreto profesional en la abogacía. Revista de
Ciencia Jurídicas Nº 11. 1968 p229
GOMEZ CALVO, Mario. El secreto profesional en la abogacía. Revista de
Ciencia Jurídicas Nº 11. 1968 p232
GOMEZ CALVO, Mario. El secreto profesional en la abogacía. Revista de
Ciencia Jurídicas Nº 11. 1968 p237
Chavarri Fonseca, Agnes. Deberes del Notario en el Sistema Latino de
Derecho Notarial. Tesis (Licenciatura en Derecho). San José, Costa
Rica: Universidad de Costa Rica, Facultad de Derecho, 1989. 129 p
(Localizado en la Biblioteca de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Costa Rica, signatura tesis 2080)
Chavarri Fonseca, Agnes. Deberes del Notario en el Sistema Latino de
Derecho Notarial. Tesis (Licenciatura en Derecho). San José, Costa
Rica: Universidad de Costa Rica, Facultad de Derecho, 1989. 128 p
(Localizado en la Biblioteca de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Costa Rica, signatura tesis 2080)


Dirección Web http://cijulenlineaa.ucr.ac.cr/ Teléfono 207-56-98
E-mail: cijulenlineaa@abogados.or.cr